一、律 师 意 见 书（公安机关）

　　                              (2005)粤环经律意字第66号

致尊敬的广州市公安局有关领导及办案人员：

　　我们受梁XX委托和广东环球经纬律师事务所指派，在贵局(九处四科)正在侦查预审的梁XX涉嫌贩卖毒品案中依法给梁XX提供法律帮助。在出具对此案的律师意见之前，我们首先对贵局依法安排我们会见了梁XX表示由衷的感谢!现根据我们了解的情况，依法出具以下律师意见，供贵局参考。

　　一、 从梁XX涉案物性质角度考虑。

　　据了解，梁XX涉案的摇头丸为劣质品，在众多毒品，甚至在100多种摇头丸中，的确属毒性极小的一种。毒品的种类以及含毒量成分的多少是衡量行为社会危害性及适用刑罚的主要标准，敬请贵局考虑这一从轻情节。

　　二、 从梁XX所处行为阶段的角度考虑。

　　根据法律规定，贩卖毒品罪未遂与既遂适用不同的刑罚，而界定未遂与既遂的标准通说为：

　　“贩卖以毒品是否卖出成交即以毒品实际转移给买方为既遂。犯罪分子为寻找买主着手实施贩毒行为，但在售出毒品前被抓获归案的，应以贩卖毒品罪(未遂)论处。行为人是否获利不能作为既遂未遂的标准。在行为人获得利益或已达成转移毒品的协议的情况下，如果毒品实际上没有转移，仍不能认为既遂”(参见李希慧主编《妨害社会管理秩序罪新论》武汉大学出版2001年版，P585)。

　　“贩卖毒品罪的未遂通常认为有以下几种情况：……其二、行为人为贩卖毒品而买进毒品，或者买进毒品后尚未卖出被查获的。其三、对非法购买方式获得的毒品，试图加以贩卖，尚未卖出而被查获的”(参见赵秉志主编《疑难刑事问题司法对策》第二集，吉林人民出版社1999年版，P299)。

　　在本案中，由于在梁XX“着手”时即受到警方控制，涉案的摇头丸没有卖出，从而没有流入社会，因此，在行为阶段上显属未遂，且避免了实际危害社会的发生，这属法定从轻情节，也敬请贵局一并考虑。

　　三、 从梁XX的行为动机角度考虑。

　　梁XX欲本人从不沾毒，处理的属他人留落的“库存品”，且未牟取任何利益，这属从轻情节，也敬请贵局一并考虑。

　　四、 从梁XX身体及家庭状况角度考虑。

　　据了解，梁XX身世的人都清楚，梁XX在十几年以前遭受负心男人的抛妻弃子，孤身一人携子相依为命，且重病在身，儿子无业，实为经历坎坷。梁XX患有严重的类风湿等疾病，至今已达9年，病情日趋严重，被关押后，更加严重，已发展到不能自主洗面、刷牙、冲凉、穿衣、吃饭、上卫生间等，生活完全不能自理(详况可向广州市第一看守所了解)。

　　另外，特情诱人犯罪问题 。

　　此致!

　　                                                       广东环球经纬律师事务所

　　                                                         律师：王思鲁、卢愿光

　　                                                           2005年2月16日

 

　　                               二、律 师 意 见 书（检察院）

　　                                 (2005)粤环经律意字第66号

致：尊敬的广州市人民检察有关领导及办案人员

　　我们受梁X华委托和广东环球经纬律师事务所指派，在贵院正在侦查起诉的梁X华涉嫌贩卖毒品案中依法给梁X华提供辩护。现根据我们了解的情况，依法出具以下律师意见，供贵院参考。

　　一、 从梁X华涉案物性质角度考虑。

　　据了解，梁X华涉案的摇头丸为劣质品，在众多毒品，甚至在100多种摇头丸中，的确属毒性极小的一种。毒品的种类以及含毒量成分的多少是衡量行为社会危害性及适用刑罚的主要标准，敬请贵院考虑这一从轻情节。

　　二、 从梁X华所处行为阶段的角度考虑。

　　根据法律规定，贩卖毒品罪未遂与既遂适用不同的刑罚，而界定未遂与既遂的标准通说为：

　　“贩卖以毒品是否卖出成交即以毒品实际转移给买方为既遂。犯罪分子为寻找买主着手实施贩毒行为，但在售出毒品前被抓获归案的，应以贩卖毒品罪(未遂)论处。行为人是否获利不能作为既遂未遂的标准。在行为人获得利益或已达成转移毒品的协议的情况下，如果毒品实际上没有转移，仍不能认为既遂”(参见李希慧主编《妨害社会管理秩序罪新论》武汉大学出版2001年版，P585)。

　　“贩卖毒品罪的未遂通常认为有以下几种情况：……其二、行为人为贩卖毒品而买进毒品，或者买进毒品后尚未卖出被查获的。其三、对非法购买方式获得的毒品，试图加以贩卖，尚未卖出而被查获的”(参见赵秉志主编《疑难刑事问题司法对策》第二集，吉林人民出版社1999年版，P299)。

　　在本案中，由于在梁X华“着手”时即受到警方控制，涉案的摇头丸没有卖出，从而没有流入社会，因此，在行为阶段上显属未遂，且避免了实际危害社会的发生，这属法定从轻情节，也敬请贵局一并考虑。

　　三、 从梁X华的行为动机角度考虑。

　　梁X华欲本人从不沾毒，处理的属他人留落的“库存品”，且未牟取任何利益，这属从轻情节，也敬请贵局一并考虑。

　　四、 从梁X华身体及家庭状况角度考虑。

　　据了解，梁X华身世的人都清楚，梁X华在十几年以前遭受负心男人的抛妻弃子，孤身一人携子相依为命，且重病在身，儿子无业，实为经历坎坷。梁X华患有严重的类风湿等疾病，至今已达9年，病情日趋严重，被关押后，更加严重，已发展到不能自主洗面、刷牙、冲凉、穿衣、吃饭、上卫生间等，生活完全不能自理(详况可向广州市第一看守所了解)，但根据案情，其这种情况又不能取保候审，对此案快诉快判，让梁X华能尽快到监狱服刑，以利于对梁X华的教育、改造和身体状况。

　　五、 特情诱人犯罪问题。

　　本案存在警方特情诱人犯罪问题，这种情况，根据法律规定，对被告人应当从轻、减轻或免予刑事处罚的。

　　此致!

　　                                                广东环球经纬律师事务所

　　                                                  律师：王思鲁、卢愿光

　　                                                   二00五年五月八日

 

　　                            三、梁xx涉嫌贩卖毒品案一审辩护词

尊敬的审判长、审判员:

　　我们接受梁xx委托和广东环球经纬律师事务所指派，在梁xx涉嫌贩卖毒品一案中担任梁xx的一审辩护人，出席今天的庭审。在具体发表辩护意见之前，我们首先对审判长的公正主持以及给予控辩双方充分发言的机会表示由衷的敬佩和感谢!

　　我们自侦查阶段介入此案以来，本着对法律和当事人高度负责的态度，为彻底弄清案情，先后八次会见了梁xx, 听取其陈述，有针对性地询问了本案相关问题;特别是专门利用时间在贵院详尽阅卷，认真研究案情;现又经过今天的法庭调查,对本案已十分清楚。

　　我们对控方指控梁xx构成贩卖毒品罪无异议，但在具体犯罪事实及适用法律上有不同的看法：

　　一、 贩卖摇头丸的犯意是不明身份的“阿B”提出，并非梁xx提出。

　　犯意的提出是衡量犯罪主观恶性大小的标准之一。在本案中，贩卖摇头丸犯意是不明身份的“阿B”提出，并非梁翠华提出，梁xx经受不住“阿B”的诱惑才答应送货。这一点，梁xx在侦查及审查起诉阶段和今天的庭审中均作如是供述，公诉人对此也没有异议。

　　二、 涉案的摇头丸未流入社会，没有产生实际危害。

　　梁xx “着手”时即受到警方控制，涉案的摇头丸没有卖出，从而没有流入社会，避免了实际危害的发生，并且，梁xx没有获得任何利益。

　　三、 涉案的摇头丸毒性较小。

　　梁xx涉案的摇头丸为劣质品，在众多毒品，甚至在100多种摇头丸中，属毒性极小的一种。毒品的种类以及含毒量成分的多少是衡量行为社会危害性及适用刑罚的主要标准。根据省高院相关规定及权威判例，从梁xx贩卖的摇头丸类别及数量考虑，量刑应从轻。

　　四、 被扣押的“64100元”中的“40000元”属梁x芬的合法财产。

　　梁xx在从侦查阶段到今天的庭审均反复强调，其被扣押“64100元”中有“40000元”是其妹梁x芬于2005年1月27日晚上交给她，让她第二天去医院为其母亲办理出院手续的钱。这有梁x芬本人出具的书面证明、律师对梁x芬的《调查笔录》、梁xx的母亲周x女《住院病历》以及《广东省人民医院住院明细项目汇总报表》等证据予以充分佐证。

　　因而，我们有充分的理由相信：“40000元”非涉案赃款，敬请法庭判决返还给梁x芬。

　　五、 本案存在特情诱人犯罪情况。

　　种种迹象表明，本案存在警方特情诱人犯罪问题。

　　其一、为什么在不用付款的情况下，“阿B”会突然从梁xx同意要5000粒摇头丸加大到30000粒?

　　其二、梁xx不用付款就可以收货，这不符合毒品交易习惯吧?

　　其三、警方监控整个交接货过程，在梁xx与阿芝交接货后不到10秒钟，就把梁xx抓获了，这种情况，警方也可以轻而易举地把“阿芝”抓获，为什么却不抓“阿芝”呢? “阿B”、“阿芝”是不是警方的线人?

　　本案中，不能排除警察设圈套特情诱人犯罪情况。

　　值得强调的是，针对这一情况，控方曾在审查起诉阶段，高度关注了我们出具的《律师意见书》，把本案退回公安机关补充侦查。我们对控方这种认真负责的工作作风非常赞许，但公安补充侦查重新移送后，这方面却没有改变。为什么会出现这样情况?司法实务中，由公安认定自己所做违法事真的不太可能!如果认定了，不是把自己好大喜功、政治前途给毁，有谁那么笨呢?

　　种种迹象表明，本案的确存在特情诱人犯罪情况。

　　六、本案属贩卖毒品未遂。

　　根据法律规定，贩卖毒品罪未遂与既遂适用不同的刑罚，而界定未遂与既遂的标准通说为：

　　“贩卖以毒品是否卖出成交即以毒品实际转移给买方为既遂。犯罪分子为寻找买主着手实施贩毒行为，但在售出毒品前被抓获归案的，应以贩卖毒品罪(未遂)论处。行为人是否获利不能作为既遂未遂的标准。在行为人获得利益或已达成转移毒品的协议的情况下，如果毒品实际上没有转移，仍不能认为既遂”(参见李希慧主编《妨害社会管理秩序罪新论》武汉大学出版2001年版，P585)。

　　“贩卖毒品罪的未遂通常认为有以下几种情况：……其二、行为人为贩卖毒品而买进毒品，或者买进毒品后尚未卖出被查获的。其三、对非法购买方式获得的毒品，试图加以贩卖，尚未卖出而被查获的”(参见赵秉志主编《疑难刑事问题司法对策》第二集，吉林人民出版社1999年版，P299)。

　　在本案中，由于在梁xx“着手”时即受到警方控制，涉案的摇头丸没有卖出，从而没有流入社会，因此，在犯罪阶段上显属未遂。

　　七、 梁xx的身体、家庭状况问题。

　　梁xx在十几年以前遭受负心男人的抛妻弃子，孤身一人携子相依为命，且重病在身，儿子无业，实为经历坎坷。梁xx患有严重的类风湿等疾病，至今已达9年，病情日趋严重，被关押后，更加严重，已发展到不能自主洗面、刷牙、冲凉、穿衣、吃饭、上卫生间等，生活完全不能自理。

　　对此案快审快判，让梁xx能尽快到监狱服刑，更利于对梁xx的教育、改造和身体状况。还有，庭审表明，梁xx从归案至今，一直如实供述，对自己的失足之行已表示深深的忏悔。

　　综合上述情况，我们热诚期望贵院给梁xx一个改过自新、重新做人的机会，依法对梁xx作出从轻或减轻处罚的判决。

　　                                                    广东环球经纬律师事务所

　　                                                     律师: 王思鲁、卢愿光